Foar ûndernimmers is it krijen fan finansjele feiligens tige wichtich. As jo in oerienkomst mei in oare partij oangeane, wolle jo der wis fan wêze dat de tsjinpartij syn kontraktuele betellingsferplichtingen neikomt. As jo finansiering jouwe of ynvestearje foar it foardiel fan in oar, wolle jo ek in garânsje dat it bedrach dat jo levere hawwe úteinlik werombetelle wurde.
Mei oare wurden, jo wolle finansjele feiligens krije. It krijen fan finansjele feiligens soarget derfoar dat de jildsjitter in garânsje hat as hy merkt dat syn eask net sil wurde foldien. Der binne ferskate mooglikheden foar ûndernimmers en bedriuwen om finansjele feiligens te krijen. Yn dit artikel sille de ferskate oanspraaklikens, escrow, (memmebedriuw) garânsje, 403-ferklearring, hypoteek en pân wurde besprutsen.
1. Ferskate oanspraaklikens
By meardere oanspraaklikens, ek wol mienskiplike oanspraaklikens neamd, wurdt strikt sprutsen gjin garânsje útjûn, mar is der in meiskuldenaar dy't de ferantwurdlikens opnimt foar oare skuldeaskers. Ferskate oanspraaklikens komt út kêst 6:6 Boargerlik Wetboek. Foarbylden fan ferskate oanspraaklikens binnen bedriuwsrelaasjes binne de partners fan in gearwurkingsferbân dy't yndividueel oanspraaklik binne foar de skulden fan it gearwurkingsferbân of de direkteuren fan in juridyske entiteit dy't ûnder bepaalde omstannichheden persoanlik oanspraaklik steld wurde kinne foar de skulden fan it bedriuw. Ferskate oanspraaklikens wurdt faak fêststeld as feiligens yn in oerienkomst tusken partijen.
De tommeregel is dat, as in prestaasje dy't ôfkomstich is út in oerienkomst troch twa of mear debiteuren ferskuldige is, se elk ynsette foar in gelikense oandiel. Se kinne dus allinnich ferplicht wurde om harren eigen part fan de oerienkomst nei te kommen. Lykwols, ferskate oanspraaklikens is in útsûndering op dizze regel. By meardere oanspraaklikens is der sprake fan in prestaasje dy't troch twa of mear debiteuren útfierd wurde moat, mar wêrby't elke debiteur yndividueel oanhâlden wurde kin om de hiele prestaasje út te fieren.
De krediteur hat rjocht op ferfolling fan de folsleine oerienkomst fan elke debiteur. Dêrom kin de skuldeasker kieze hokker fan de skuldeaskers er oansprekke wol en kin dan it folsleine bedrach fan dizze iene skuldeasker easkje. As ien debiteur it hiele bedrach betellet, binne de meiskuldners neat mear oan de skuldeasker skuldich.
1.1 Rjocht fan regearing
De skuldeaskers binne yntern oanspraaklik foar inoar te beteljen, sadat de skuld dy't troch ien skuldeasker waard betelle moat wurde regele tusken alle skuldeaskers. Dit hjit it rjocht fan regearing. It regsferkear is it rjocht fan in skuldeasker om werom te freegjen wat hy hat betelle foar in oar dy't oanspraaklik is. As in skuldeasker apart oanspraaklik is foar it beteljen fan in skuld en hy de folsleine skuld betellet, krijt hy it rjocht om dizze skuld werom te krijen fan syn meidebiteuren.
As in skuldeasker net langer oanspraaklik wêze wol foar de finansiering dy't hy tegearre mei oare skuldeaskers is oangien, kin hy de skuldeasker skriftlik fersykje him te ûntslaan fan 'e ferskate oanspraaklikens. In foarbyld hjirfan is de situaasje wêryn in skuldeasker in mienskiplike lienoerienkomst hat oangien mei in partner, mar wol it bedriuw ferlitte. Yn dit gefal moat in skriftlike ûntslach fan ferskate oanspraaklikens altyd wurde opsteld troch de skuldeasker; in mûnlinge tasizzing fan jo meiskulden dat se de skulden sille betelje is net genôch. As jo meidebiteuren dizze mûnlinge oerienkomst net kinne of net neikomme, kin de skuldeasker noch de folsleine skuld fan jo easkje.
1.2. Fereaske fan ynstimming
De echtgenoat of registrearre partner fan 'e skuldenaar dy't haadlik oanspraaklik is, wurdt beskerme troch de wet . Neffens artikel 1:88 lid 1 sub c fan it Nederlânske Burgerlik Wetboek hat in echtgenoat tastimming fan 'e oare echtgenoat nedich om kontrakten oan te gean dy't him as haadlik oanspraaklike meiskuldenaar bindend binne, oars as yn 'e normale bedriuwsaktiviteiten fan in bedriuw. Dit is de saneamde eask fan tastimming. Dit artikel is bedoeld om echtgenoaten te beskermjen tsjin juridyske aksjes dy't in grut finansjeel risiko meibringe kinne.
Wannear't in skuldeasker in meiskuldenaar foar de hiele vordering foar de hiele vordering sels oanspraaklik hâldt, kin dat ek gefolgen hawwe foar de echtgenoat fan de meiskuldenaar. D'r is lykwols in útsûndering op dizze eask fan tastimming. Neffens kêst 1:88 lid 5 Boargerlik Wetboek is gjin tastimming nedich as de direkteur fan in publike bedriuw of in partikuliere bedriuw (Nederlandse NV en BV) in oerienkomst oangiet, wylst dizze direkteur, allinnich of tegearre is mei syn co-direkteuren, eigner fan de mearderheid fan de oandielen en as de oerienkomst waard sletten út namme fan de normale saaklike aktiviteiten fan it bedriuw.
Dêryn binne d'r twa easken dy't foldien wurde moatte: de direkteur is direkteur en mearderheidsoandeelhâlder of hat tegearre mei syn meidirekteuren in mearderheid fan 'e oandielen én de oerienkomst is sletten út namme fan 'e normale saaklike aktiviteiten fan it bedriuw. As dizze easken net oan beide wurde foldien, jildt de eask fan tastimming.
2. Escrow
Wannear't in partij feiligens fereasket dat in monetêre claim wurdt betelle, kin dizze feiligens ek wurde levere troch escrow.[1] Escrow is ôflaat fan artikel 7:850 Boargerlik Wetboek. Wy sprekke fan escrow as in tredde partij him ynset foar in skuldeasker foar in ferplichting dy't in oare partij (de haadskuldier) neikomme moat. Dit wurdt dien troch it sluten fan in escrow-oerienkomst. De tredde partij dy't soarget foar feiligens, hjit de garânsje.
De garânsje nimt in ferplichting oan tsjin de krediteur fan 'e haadskuldenaar. De garânsje nimt dêrom gjin oanspraaklikheid foar in eigen skuld, mar foar de skuld fan in oare partij en stelt persoanlik feilichheid foar it beteljen fan dy skuld. De garant is oanspraaklik mei syn hiele fermogen. In escrow kin ôfpraat wurde foar it neikommen fan ferplichtingen dy't al besteane, mar ek foar it neikommen fan takomstige ferplichtingen.
Op grûn fan kêst 7:851 lid 2 Boargerlik Wetboek moatte dizze takomstige ferplichtingen op it momint dat de escrow ôfsluten wurdt genôch fêststelber wêze. As de haadskuldenaar syn ferplichtings dy't út 'e oerienkomst ûntsteane net kinne neikomme, kin de skuldeasker de garânsje oansprekke om dizze ferplichtingen te foldwaan. Neffens kêst 7:851 fan it Boargerlik Wetboek is de escrow ôfhinklik fan de ferplichting fan de debiteur foar hokker doel de escrow is ôfsletten. Dêrom hâldt de escrow op te bestean as de debiteur syn ferplichtingen út 'e haadoerienkomst foldien hat.
In krediteur kin de garânsje net gewoan oansprekke om de skuld te beteljen. Dit komt om't it saneamde subsidiariteitsbeginsel in rol spilet yn escrow. Dat betsjut dat de krediteur net daliks in berop dwaan kin op de garânsje foar betelling. Alderearst kin de garant net oanspraaklik steld wurde foar betelling foardat de haadskuldenaar mislearre is yn 'e ferfolling fan syn ferplichtingen. Dat komt út kêst 7:855 fan it Boargerlik Wetboek. Dat betsjut dat in garânsje pas oanspraaklik steld wurde kin troch de skuldeasker nei't de skuldeasker earst de haadskuldier oansprutsen hat.
De skuldeasker moat alles dien hawwe wat nedich is om fêst te stellen dat de skuldenaar, foar wa't de garânsje him ynset hat, net oan syn betellingsferplichting foldien hat. Yn alle gefallen moat de skuldeasker in wanbetelling nei de haadskuldenaar stjoere. Allinnich as de haadskuldenaar nei ûntfangst fan dizze wanbetelling noch altyd net oan de betellingsferplichting foldoet, kin de skuldeasker berop dwaan op de garânsje om betelling te krijen. De garânsje kin lykwols ek ferdigeningsmiddels tsjin de claim fan de skuldeasker oanbringe. Dêrfoar hat hy deselde ferdigeningsmiddels ta syn beskikking as de haadskuldenaar, lykas skorsing, kwytskelding of in berop op non-konformiteit. Dit komt fuort út artikel 7:852 fan it Nederlânsk Burgerlik Wetboek.
2.1 Rjocht fan regearing
In garant dy't de skuld fan in debiteur betellet, kin dit bedrach weromeaskje fan de debiteur. It regresrjocht jildt dus ek foar escrow. By escrow jildt in spesjale foarm fan it regresrjocht, nammentlik subrogaasje. De haadregel is dat in eask ophâldt te bestean as de eask betelle wurdt. Subrogaasje is lykwols in útsûndering op dizze regel. By subrogaasje wurdt in claim oerdroegen oan in oare eigner. Yn dit gefal betellet in oare partij as de debiteur de eask fan 'e creditor.
Yn escrow wurdt de claim betelle troch in tredde partij, nammentlik de garant. Troch it beteljen fan de skuld, lykwols, de eask tsjin de skuldeasker is net ferlern, bus wurdt oerdroegen fan de crediteur oan de garant dy't betelle de skuld. Nei it beteljen fan de skuld kin de garant dêrom gean en it bedrach weromhelje by de skuldeasker foar wa't er in escrow-oerienkomst oangien hat. Subrogaasje is allinich mooglik yn gefallen dy't troch de wet regele binne. Subrogaasje oangeande escrow is mooglik op grûn fan kêst 7:866 Boargerlik Wetboek jo. artikel 6:10 Boargerlik Wetboek.
2.2 saaklike en privee escrow
D'r is in ferskil tusken bedriuw en partikuliere escrow. Business escrow is in escrow dat wurdt konkludearre yn de útoefening fan in berop of bedriuw, privee escrow is in escrow dat wurdt sletten bûten de útoefening fan in berop of bedriuw. Sawol in juridyske entiteit as in natuerlike persoan kinne in escrow-oerienkomst slute.
Foarbylden hjirfan binne de holding dy't in escrow-oerienkomst mei de bank slút foar de finansiering fan har dochterûndernimming en de âlden dy't in escrow-oerienkomst slute om te soargjen dat de betelling fan de hypoteekrinte troch har bern oan de bank komt. In escrow hoecht net altyd út namme fan in bank ôfsletten te wurden, it is ek mooglik om escrow-ôfspraken te meitsjen mei oare krediteuren.
Meastentiids is dúdlik oft in bedriuw of in partikuliere escrow konkludearre is. As in bedriuw in escrow-oerienkomst oangiet, wurdt in saaklike escrow sletten. As in natuerlike persoan in escrow-oerienkomst oangiet, wurdt der oer it generaal in privee escrow konkludearre. Dûbelsinnichheid kin lykwols foarkomme as in direkteur fan in bedriuw mei beheinde oanspraaklikheid of in bedriuw mei beheinde oanspraaklikens in escrow-oerienkomst slút út namme fan 'e juridyske entiteit.
Artikel 7:857 Nederlânsk Burgerlik Wetboek jout oan wat bedoeld wurdt mei partikuliere escrow: it sluten fan in escrow troch in natuerlike persoan dy't net hannele hat yn 'e útoefening fan syn berop, noch foar de normale praktyk fan in iepenbiere vennootskip mei beheinde oanspraaklikens of besloten vennootskip mei beheinde oanspraaklikens. De garânsjesteller moat ek direkteur fan it bedriuw wêze en, allinnich of tegearre mei kollega-direkteuren, in mearderheid fan 'e oandielen hâlde. Der binne twa kritearia dy't wichtich binne:
- de garânsje is de bestjoersdirekteur en mearderheid oandielhâlder of is eigner fan 'e mearderheid fan' e oandielen tegearre mei syn ko-direkteuren;
- de escrow wurdt ôfsletten út namme fan 'e normale saaklike aktiviteiten fan it bedriuw.
Yn 'e praktyk is d'r faaks in direkteur / mearderheidsoandeelhâlder dy't in escrow-oerienkomst oangiet. De direkteur / mearderheidsoandielhâlder bepaalt it belied fan it bedriuw en sil in persoanlik belang hawwe yn 'e escrow foar syn bedriuw, om't it mooglik is dat de bank gjin finansiering wol leverje sûnder in escrow-oerienkomst te sluten. Derneist moat de escrow-oerienkomst, sletten troch de direkteur / mearderheidsoandeelhâlder, ek sletten wêze foar it doel fan normale saaklike aktiviteiten.
Dit is lykwols foar elke situaasje oars en de wet definiearret de term 'gewoane bedriuwsaktiviteiten' net. Om te beoardieljen oft in escrow is ôfsletten foar it doel fan normale saaklike aktiviteiten, moatte de omstannichheden fan 'e saak ûndersocht wurde. As oan beide kritearia foldien wurdt, wurdt in saaklike escrow konkludearre. As de direkteur dy't de escrow konkludearret net de direkteur-direkteur / mearderheidsoandielhâlder is of de escrow net is ôfsletten foar it doel fan normale saaklike aktiviteiten, wurdt in privee escrow konkludearre.
Oanfoljende regels jilde foar privee escrow. De wet jout beskerming foar it houlik as registrearre partner fan 'e partikuliere garânsje. De eask fan tastimming jildt nammentlik ek foar privee escrow. Neffens kêst 1:88 lid 1 sub c Boargerlik Wetboek hat in echtgenoat de tastimming fan de oare echtgenoat nedich om in oerienkomst oan te gean dy't him as garânsje bine kin.
De tastimming fan 'e spouse fan' e garânsje is dêrom nedich foar it oangean fan in jildich privee escrow-oerienkomst. Kêst 1:88 lid 5 Boargerlik Wetboek hâldt lykwols yn dat dizze tastimming net nedich is as de escrow wurdt ôfsletten troch in saaklike garant. De beskerming fan 'e spouse fan' e garânsje jildt dus allinich foar partikuliere escrow-ôfspraken.
3. Garandearje
In garânsje is in oare manier om de betelling fan in claim te befeiligjen. In garânsje is in persoanlik feilichheidsrjocht, wêrby't in tredde partij in ûnôfhinklike ferplichting oannimt om in tasizzing tusken de skuldeasker en de skuldenaar nei te kommen. In garânsje hâldt dêrom yn dat in tredde partij de neilibjen fan 'e ferplichtingen fan' e skuldenaar garandearret. De garânsjejouwer ferplichtet him de skuld te beteljen as de skuldenaar net betelje kin of wol.[2] De garânsje wurdt net wetlik regele, mar in garânsje wurdt sletten yn in oerienkomst tusken partijen.
3.1. Accessoire garânsje
Der kin ferskil makke wurde tusken twa foarmen fan garânsjes om feiligens te krijen; de bykomstige garânsje en de abstrakte garânsje. In aksessoiresgarânsje is ôfhinklik fan 'e relaasje tusken de krediteur en de debiteur. Op it earste gesicht is de garânsje foar accessoire heul gelyk oan 'e escrow. It ferskil is lykwols dat de garânsje foar in byhearrende garânsje him net ynset foar deselde prestaasje as de haadskuldenaar, mar foar in persoanlike ferplichting mei in oare kontekst.
In ienfâldich foarbyld hjirfan is as de garânsje him ferplichtet om tomaten oan de skuldeasker te leverjen, as de skuldenaar syn ferplichting om ierappels te leverjen net neikomt. Yn dit gefal is de ynhâld fan 'e ferplichting fan' e garânsje oars as de ynhâld fan 'e ferplichting fan' e skuldenaar. Dat feroaret neat oan it nauwe ferbân tusken de twa ferplichtingen.
De bykomstige garânsje is oanfolling op de relaasje tusken de skuldeasker en de debiteur. Boppedat sil de aksessoiresgarânsje faak de funksje hawwe fan in feiligensnet; pas as de haadskuldenaar syn ferplichtingen net neikomt, wurdt de garânsje oproppen om syn ferplichting út te fieren.
Hoewol de garânsje net eksplisyt wurdt neamd yn 'e wet, ferwiist artikel 7: 863 Nederlânsk wetlik ymplisyt ymplisyt nei de garânsje foar aksessoires. Neffens dit artikel binne de bepalingen oangeande partikuliere ûntsluting ek fan tapassing op ôfspraken wêr't in persoan him ynset foar in bepaalde tsjinst yn it gefal dat in tredde partij net foldocht oan in bepaalde ferplichting mei in oare ynhâld tsjin 'e skuldeasker. De bepalingen oangeande partikuliere ûntsluting binne dêrom ek fan tapassing op 'e garânsje foar aksessoires dy't wurdt sluten troch in privee persoan.
3.2 Abstrakte garânsje
Neist de aksjegarânsje kenne wy ek de finansjele feiligens fan 'e abstrakte garânsje. Oars as de garânsje foar aksessoires is de abstrakte garânsje in ûnôfhinklike ynset fan 'e garânsje foar de skuldeasker. Dizze garânsje is ûnpartidich fan 'e ûnderlizzende relaasje tusken de skuldeasker en de skuldeasker. Yn it gefal fan in abstrakte garânsje ferplichtet de garânsje him ta in unôfhinklike ferplichting om in prestaasje foar de skuldeasker út te fieren, ûnder bepaalde betingsten. Dizze prestaasje is net bûn oan 'e ûnderlizzende oerienkomst tusken de skuldeasker en de skuldeasker. It bekendste foarbyld fan 'e abstrakte garânsje is de bankgarânsje.
As in abstrakte garânsje wurdt sletten, kin de garânsje gjin ferdigeningswurken oproppe fan 'e ûnderlizzende relaasje. As de betingsten foar de garânsje foldien binne, kin de garânsje gjin betelling foarkomme. Dit komt om't de garânsje ûntstiet út in aparte oerienkomst tusken de skuldeasker en de garânsje. Dat betsjut dat de skuldeasker fuortdaliks de garânsje oansprekke kin, sûnder dat de skuldeasker in wanbesteging hoecht te stjoeren. Troch it ôfsluten fan in garânsje krijt de krediteur dus in hege graad fan wissichheid dat de skuld oan him betelle wurdt. Dêrnjonken hat in garant gjin recours.
Partijen kinne lykwols beskermjende maatregels opnimme yn de garânsje-oerienkomst. De juridyske gefolgen fan in abstrakte garânsje komme net út wetlike foarskriften, mar kinne troch de partijen sels ynfolle wurde. Hoewol't de garânsje neffens de wet gjin regresrjocht hat, kin hy sels yn fergoedingsmiddels soargje. Der kin bygelyks in tsjingarantie ôfsletten wurde mei de skuldeasker of in akte fan skeafergoeding opsteld wurde.
3.3 Garânsje foar memmebedriuw
Yn it bedriuwsrjocht wurdt faak in memmebedriuwsgarânsje ôfsletten. In garânsje fan in memmebedriuw hâldt yn dat in memmebedriuw him ynset om te foldwaan oan de ferplichtings fan in dochterûndernimming fan deselde groep as de dochterûndernimming sels net of kin oan dizze ferplichtings foldwaan. Dizze garânsje kin fansels allinnich ôfpraat wurde mei bedriuwen dy't diel útmeitsje fan in groep of holding. Yn prinsipe is in groepsgarânsje in abstrakte garânsje.
Normaal is der lykwols gjin 'earst betelje, dan praat'-konsept, wêrby't de garant de skuld daliks betellet sûnder ynhâldlik te kontrolearjen oft der in opeisbere eask op de skuldeasker bestiet. De reden dêrfoar is dat de debiteur de dochterûndernimming is fan de garant; de garânsje sil earst kontrolearje wolle oft der wol in opeisbere eask is. Dochs kin in 'earst betelje dan praten'-konstruksje yn in garânsje-oerienkomst ynboud wurde.
Partijen kinne de garânsje ommers neffens eigen winsken strukturearje. De partijen moatte ek bepale oft de garânsje allinnich in betellingsgarânsje omfiemet of dat de garânsje ek oare ferplichtings dekke moat, en dus in prestaasjegarânsje is. De omfang, doer en betingsten fan de garânsje wurde ek troch de partijen sels bepaald. In memmebedriuwsgarânsje kin in oplossing biede as de dochterûndernimming fallyt giet, mar allinnich as it memmebedriuw net mei syn dochterûndernimmingen ynstoart.
4. 403-ferklearring
Binnen in groep bedriuwen wurdt ek faak in saneamde 403-ferklearring ôfjûn. Dizze útspraak komt út kêst 2:403 Boargerlik Wetboek. Troch it útjaan fan in 403-ferklearring binne de dochterûndernimmingen dy't ta de groep hearre frijsteld fan it opstellen en publisearjen fan aparte jierrekkens. Ynstee dêrfan wurdt in konsolidearre jierrekken opsteld. Dit is de jierrekken fan it memmebedriuw, dêr't alle resultaten fan de dochterûndernimmingen yn opnommen binne.
De eftergrûn fan de konsolidearre jierrekken is dat alle dochterûndernimmingen, hoewol faaks relatyf selsstannich operearje, úteinlik ûnder it behear en tafersjoch falle fan it memmebedriuw. In 403-ferklearring is in iensidich rjochtshanneling, dêr't in selsstannige ynset foar it memmebedriuw út ûntstiet. Dit betsjut dat de 403-ferklearring in net-aksessoire ynset is.
In 403-ferklearring wurdt net allinnich útjûn troch grutte ynternasjonale groepen; lytse groepen, bygelyks besteande út twa partikuliere beheinde oanspraaklikensbedriuwen, kinne ek in 403-ferklearring brûke. In 403-ferklearring moat registrearre wurde yn it hannelsregister fan 'e Keamer fan Keaphannel. Dizze ferklearring jout oan hokker skulden fan 'e dochterûndernimming troch it memmebedriuw dekt wurde en fan hokker datum ôf.
De oare kant fan 'e 403-ferklearring is dat it memmebedriuw mei dizze ferklearring ferklearret dat it ferantwurdlik is foar de ferplichtingen fan har dochterûndernimmingen. It memmebedriuw is dêrom yndividueel oanspraaklik foar de skulden dy't fuortkomme út rjochtshannelingen fan de dochterûndernimmingen. Dizze meardere oanspraaklikens hâldt yn dat in skuldeasker fan de dochterûndernimming dêr't in 403-ferklearring foar ôfjûn is, kieze kin oan hokker rjochtspersoan er him foar it neikommen fan syn eask oansprekke wol: de dochterûndernimming dêr't er de primêre oerienkomst mei sletten hat of it memmebedriuw dat in 403-ferklearring. Mei dizze ferskate oanspraaklikens wurdt de skuldeasker kompensearre foar it gebrek oan ynsjoch yn de finansjele posysje fan de dochterûndernimming dy't syn tsjinpartij is.
Wylst de earder neamde finansjele weardepapieren allinich oanspraaklikens befetsje foar de tsjinpartij mei wa't it kontrakt is sletten, skept de 403-ferklearring oanspraaklikens foar alle krediteuren fan 'e dochterûndernimmingen. D'r kinne mear krediteuren wêze dy't it memmebedriuw kinne oansprekke foar it ferfoljen fan har oanspraken. De potinsjele oanspraaklikens dy't ûntliend is fan 'e 403-ferklearring is dus substansjeel. In neidiel dêrfan is dat in 403-ferklearring de hiele groep beynfloedzje kin as in dochterûndernimming finansjele problemen hat. As in dochterûndernimming fallyt giet, kin de hiele groep ynstoarten.
4.1 Werhelling fan in 403-ferklearring
It is mooglik dat in memmebedriuw net langer oanspraaklik wêze wol foar de skulden of har dochterûndernimmingen. Dit kin it gefal wêze as it memmebedriuw de dochterûndernimming ferkeapje wol. Foar it ynlûken fan in 403-ferklearring moat de proseduere folge wurde út kêst 2:404 BW. Dizze proseduere bestiet út twa eleminten. Alderearst moat de 403-ferklearring ynlutsen wurde. By it Handelsregister fan de Keamer fan Keaphannel moat in ferklearring fan ynlûking dellein wurde. Dizze herroepingsferklearring hâldt yn dat it memmebedriuw net mear oanspraaklik is foar skulden fan de dochterûndernimming dy't ûntsteane nei it ôfjaan fan de herroepingsferklearring.
Neffens kêst 2:404 lid 2 Boargerlik Wetboek bliuwt it memmebedriuw lykwols oanspraaklik foar skulden dy't ûntsteane út rjochtshannelingen dy't sletten binne foardat de 403-ferklearring is ynlutsen. Oanspraaklikens bliuwt dus bestean foar skulden dy't ûntsteane út ôfspraken dy't sletten binne nei it útjaan fan de 403-ferklearring, mar foar it ôfjaan fan de herroepingsferklearring. Dit is om de skuldeasker te beskermjen, dy't miskien in oerienkomst oansletten hawwe mei de wissichheid fan 'e 403-ferklearring yn gedachten.
It is lykwols mooglik oanspraaklikens te beëinigjen oangeande dizze juridyske hannelingen yn it ferline. Om dit te dwaan, moat in ekstra proseduere wurde folge út artikel 2: 404 lid 3 Nederlânsk Boargerlik Wetboek. Ferskate betingsten jilde yn dizze proseduere:
- de dochterûndernimming mei net langer diel útmeitsje fan 'e groep;
- in meidieling oer de bedoeling om de 403-ferklearring te beëindigjen moat teminsten twa moanne foar ynspeksje west hawwe by de Keamer fan Keaphannel;
- teminsten twa moanne moat passeare sûnt de oankundiging yn in lanlike krante dat de meidieling fan beëiniging beskikber is foar ynspeksje.
Derneist hawwe skuldeaskers noch de opsje om tsjin 'e bedoeling te wêzen om de 403-ferklearring te beëindigjen. De 403-ferklearring kin allinich beëindige wurde as gjin of gjin tydlike opposysje is yntsjinne of as in yntsjinne opposysje troch in rjochter ûnjildich is ferklearre. Allinich as de betingsten foar sawol ynlûking as beëindiging fan 'e 403-ferklearring binne foldien, is it memmebedriuw net langer apart oanspraaklik foar alle skulden fan' e dochterûndernimming. It is wichtich dat dizze ynlûking en beëindiging foarsichtich wurde útfierd; as de ynlûking of beëindiging net goed is útfierd, kin in memmebedriuw sels oanspraaklik steld wurde foar skulden fan in dochterûndernimming dy't jierren lyn is ferkocht.
5. Hypoteek en pân
Finansjele feiligens kin ek wurde krigen troch in hypoteek of pân te stiftsjen. Hoewol dizze foarmen fan finansjele feiligens sterk op inoar lykje, binne d'r ferskate ferskillen.
5.1. Hypoteek
In hypoteek is in finansjele feiligens dy't partijen stelle kinne. In hypoteek hâldt yn dat de iene partij in liening oan in oare partij jout. Nei oanlieding fan de ôflossing fan dizze liening wurdt der in hypoteek fêstlein om finansjele feiligens te krijen. In hypoteek is in eigendomsrjocht dat fêststeld wurde kin oangeande eigendom fan 'e debiteur. As de debiteur syn liening net werombetelje kin, kin de skuldeasker it pân oanspraak meitsje om syn eask te foldwaan. It bekendste foarbyld fan in hypoteek is fansels de wenningeigner dy't mei de bank ôfpraat hat dat de bank him in liening ferlient en syn hûs dan brûkt as feilichheid foar it ôflossen fan de liening.
Dat betsjut lykwols net dat in hypoteek allinnich fia de bank fêstige wurde kin. Ek oare bedriuwen en partikulieren kinne in hypoteek ôfslute. De terminology yn hypoteek kin betiizjend wêze. Yn gewoane taal jout in partij, bygelyks in bank, in hypoteek oan in oare partij. Ut juridysk perspektyf is de liener lykwols de hypoteekferliener, wylst de partij dy't de liening ferlient de hypoteekhâlder is. De bank is dus de hypoteekhâlder en de persoan dy't in hûs keapje wol is de hypoteekferliener.
Karakteristyk foar in hypoteek is dat der net op elk pân in hypoteek ôfsletten wurde kin; neffens kêst 3:227 fan it Boargerlik Wetboek kin in hypoteek allinnich oanmakke wurde op registergoederen. As registrearre pân wurdt ferkocht, moat dizze oerdracht wurde registrearre yn 'e iepenbiere registers. Pas nei dizze registraasje wurdt it registrearre pân eins krigen troch de keaper. Foarbylden fan registrearre eigendom binne lân, huzen, boaten en fleantugen. In auto is gjin registrearre eigendom. Fierders kin in hypoteek allinnich oanlein wurde foar it foardiel fan 'een foldwaande te bepalen vordering'.
Dat komt út kêst 3:231 fan it Boargerlik Wetboek. Dat hâldt yn dat dúdlik wêze moat oer hokker claim de hypoteek fêstige is. As in skuldeasker twa oanspraken hat op in debiteur, dan moat dúdlik wêze op hokker fan dy twa oanspraken it hypoteekrjocht ferliend is. Boppedat bliuwt de eigner fan it pân dêr't in hypoteek foar fêstige wurdt eigner; it eigendom giet net oer nei de oprjochting fan in hypoteekrjocht. In hypoteek wurdt altyd fêststeld troch it útjaan fan in notariële akte.
As de skuldeasker syn betellingsferplichtingen net neikomt, kin de krediteur syn hypoteekrjocht útoefenje troch it pân te ferkeapjen út namme fan wêrfan de hypoteek is oprjochte. Hjirfoar is gjin rjochterlike oarder nedich. Dat hjit dalikse eksekúsje en komt út kêst 3:268 BW. It is wichtich om yn gedachten te hâlden dat de krediteur it pân allinich ferkeapje mei om syn eask te folbringen; hy kin it eigendom net taeigenje. Dit ferbod stiet eksplisyt yn kêst 3:235 fan it Boargerlik Wetboek.
In wichtich skaaimerk fan 'e hypoteek is dat de hypoteekhâlder foarrang hat boppe oare krediteuren dy't it pân wolle oanspraak meitsje om har oanspraken te foldwaan. Dat is neffens kêst 3:227 fan it Boargerlik Wetboek. By in fallisemint hoecht de hypoteekhâlder gjin rekken te hâlden mei de oare krediteuren, mar kin syn hypoteekrjocht gewoan útoefenje. Hy is de earste krediteur dy't syn eask folbringe kin mei de winst út de ferkeap fan it registrearre pân.
5.2. Pân
In feilichheidsrjocht dat te fergelykjen is mei de hypoteek is it pân. Yn tsjinstelling ta de hypoteek kin gjin pân fêstlein wurde op ûnreplik guod. Op praktysk elk oar goed, lykas roerend goed, rjochten op drager of oarder en sels op it fruchtgebrûk fan sa'n eigendom of rjocht, kin lykwols in pân fêstlein wurde. Dat hâldt yn dat op sawol auto's as op te ûntfangen bedraggen fan debiteuren in pân fêstlein wurde kin. In krediteur stelt in pân yn om feiligens te krijen dat in eask sil wurde betelle.
Der wurdt in oerienkomst sletten tusken de skuldeasker (de pandhouder) en de skuldenaar (de pandferliener). As de skuldenaar net oan syn betellingsferplichtingen foldocht, mei de skuldeasker it pân ferkeapje en de claim út 'e opbringst foldwaan. As de skuldenaar net oan syn betellingsferplichtingen foldocht, mei de skuldeasker it pân daliks ferkeapje. Neffens artikel 3:248 fan it Nederlânsk Burgerlik Wetboek is hjirfoar gjin rjochterlike útspraak nedich, wat betsjut dat daliks útfiering fan tapassing is.
Lykas by de hypoteek is it de skuldeasker net tastien om it pân dêr't it pânrjocht fan ferliend wurdt, ta te eigenen; hy mei it pân allinnich ferkeapje en syn eask folbringe mei de winst. Dat komt út kêst 3:235 fan it Boargerlik Wetboek. Yn prinsipe hat in skuldeasker dy't in pandrjocht hat foarrang op oare skuldeaskers by fallisemint of surseance fan betelling. It kin lykwols fan belang wêze oft der in besitspand of in net bekend makke pân ôfsletten is.
5.2.1 Besitlike pân en ûnbekende pân
In besitlike pân wurdt sletten as it pân 'ûnder de kontrôle komt fan de pânhâlder as in tredde partij'. Dit is ûntliend oan artikel 3: 236 Nederlânsk Burgerlijk Wetboek. Dit betsjut dat it taseine eigendom wurdt oerdroegen oan de skuldeasker; de krediteur hat eins it pân yn syn besit yn 'e perioade dat de pân oanhâldt. In besitlike pân wurdt oprjochte troch it guod ûnder kontrôle te krijen fan 'e skuldeasker. De skuldeasker moat soargje foar it pân en mooglik ûnderhâld fiere. Dizze ûnderhâldskosten moatte wurde fergoede troch de skuldeasker.
Njonken it besitspand hawwe wy ek it ûnbekende pand, dat ek in net-besittend pand neamd wurdt. Dat is neffens kêst 3:237 fan it Boargerlik Wetboek. Wannear't in net bekend makke pand is fêststeld, wurdt it pân net ûnder kontrôle brocht fan de skuldeasker, mar wurdt in akte opsteld wêryn't in net bekend makke pand is fêststeld.
Dit kin in notariële akte wêze as in partikuliere akte. In partikuliere akte moat lykwols oanjûn wurde by de notaris of by de belestingtsjinst. Undisclosed beloften wurde faak brûkt troch bedriuwen dy't wolle fêstigje in pân op in masine. As de masine yn it besit fan de krediteur brocht wurde soe, soe it bedriuw syn saaklike aktiviteiten net kinne útfiere.
In besitlike pân generearret in sterker feilichheidsrjocht dan in net bekend makke pân. By it oprjochtsjen fan in besitspand hat de skuldeasker it eigendom al yn syn besit. Dit is net it gefal as in net bekend makke pân wurdt fêststeld. Yn dat gefal moat de krediteur de skuldeasker oertsjûgje om it pân oer te jaan. As de skuldeasker dit wegeret, kin it sels nedich wêze om de oerdracht fan it goede fia rjochtbank ôf te twingen. By fallisemint en surseance fan betelling spilet it ferskil tusken in besitspand en in net bekend makke pân ek in rol.
Lykas al besprutsen is, hat de skuldeasker it rjocht op direkte útfiering; hy kin it pân fuortendaliks ferkeapje om oan syn claim te foldwaan. Pandhouders steane ek foar oare skuldeaskers yn in fallisemint. Der is lykwols in ferskil tusken in besitspand en in net-openbaard pand. Hâlders fan in besitspand hawwe ek foarrang boppe de belestingautoriteiten as de skuldenaar fallyt giet.
Hâlders fan in net bekend makke pân hawwe gjin foarrang boppe de belestingtsjinst; it rjocht fan 'e belestingtsjinst prevalearret boppe it rjocht fan' e hâlder fan 'e ûnbekende pân by it fallisemint fan 'e skuldner. In besitpân biedt dus mear feiligens by it fallisemint as in net bekend makke pân.
6. Konklúzje
It boppesteande bringt mei dat der ferskate manieren binne om finansjele feiligens te krijen: meardere oanspraaklikens, escrow, (memmebedriuw)garânsje, 403-ferklearring, hypoteek en pand. Yn prinsipe wurde dizze feiligensen altyd yn in oerienkomst fêstlein. Guon finansjele feiligensen kinne op in foarmfrije manier strukturearre wurde, neffens de winsken fan 'e partijen sels, wylst oare finansjele feiligensen ûnderwurpen binne oan wetlike bepalingen. Dêrtroch hawwe de ferskate foarmen fan finansjele feiligens allegear foar- en neidielen.
Dat jildt sawol foar de partij dy't feiligens freget as foar de partij dy't feiligens soarget. Guon finansjele weardepapieren biede mear beskerming foar de creditor dan oare, mar kinne komme mei oare neidielen. Ofhinklik fan de sitewaasje kin tusken partijen in passende foarm fan finansjele feiligens ôfsletten wurde.
[1] Escrow wurdt faaks garânsje neamd. Under Nederlânske wet binne d'r lykwols twa foarmen fan finansjele feiligens dy't oersette nei garânsje yn it Ingelsk. Om dit artikel begryplik te hâlden sil de term escrow wurde brûkt foar dizze bysûndere finansjele feiligens.
[2] De term 'garânsje' wurdt neamd sawol yn boarch as yn 'e garânsje. De betsjutting fan dizze term is lykwols ôfhinklik fan it belutsen feiligensrjocht.
