SER Fúzjekoade 2015: wat fúzjearjende partijen witte moatte

In fúzje of oanwinst wurdt meastentiids dominearre troch strategy, finansiering en mededingingsrjochtlike oerwagings. Dochs is der ek in wichtige maatskiplike diminsje: de belutsenens fan meiwurkers en harren fertsjintwurdigjende organisaasjes. De SER-Fusiegedragsregels 2015 (SER-Fusiegedragsregels 2015) - ek wol bekend as de Fúzjekoade - fereasket dat fúzjearjende partijen fakbûnen op 'e tiid ynformearje oer in foarnommen fúzje en har de kâns jaan om har dêr in stânpunt oer te foarmjen.

De Koade is net bedoeld om de ekonomyske fertsjinsten fan in fúzje te beoardieljen of te blokkearjen, mar om te garandearjen dat meiwurkersfertsjintwurdigers ynfloed útoefenje kinne foardat de fúzje definityf wurdt. Foar direkteuren, M&A-adviseurs, HR-professionals en ûndernimmingsrieden is it dêrom wichtich om yn in ier stadium fan it transaksjeproses te bepalen oft de Fúzjekoade fan tapassing is.

Wat is de SER-fúzjekoade?

De SER-fúzjekoade is gjin formele wet, mar in foarm fan selsregeling fêststeld binnen de Sosjale en Ekonomyske Ried (SER). Dêrom wurdt it ek wol quasi-wetjouwing neamd.

It kearndoel fan 'e Koade is it beskermjen fan 'e belangen fan persoanen dy't wurkje by bedriuwen dy't belutsen binne by in fúzje. De Fúzjekoade bepaalt net oft in fúzje winsklik of ekonomysk sûn is, mar fereasket wol dat fakbûnen folslein en op 'e tiid ynformearre wurde en de kâns krije om har stânpunt kenber te meitsjen foardat oerienkomst oer de fúzje berikt wurdt.

In oertreding fan 'e Koade is gjin strafber feit, mar net-neilibjen kin dochs flinke reputaasjesea feroarsaakje: de Geschillencommissie Fusiegedragsregels kin in oertreding fêststelle en har útspraak iepenbier meitsje.

Wannear is de Koade fan tapassing?

De Fúzjekoade is fan tapassing as oan fjouwer betingsten foldien is:

• De ûndernimming yn kwestje makket diel út fan 'e bedriuwslibben.
• Der is in fúzje yn 'e sin fan 'e Fúzjekoade.
• By teminsten ien fan 'e fúzjearjende partijen binne ien of mear meiwurkersferienings belutsen.
• Teminsten 50 minsken binne yn prinsipe yn Nederlân wurksum by de belutsen ûndernimming of de groep fan ûndernimmingen.

It konsept 'bedriuwsmienskip' wurdt breed ynterpretearre: it omfettet net allinnich kommersjele ûndernimmingen, mar ek bepaalde non-profit organisaasjes, oerheidsorganisaasjes en professionals, dêr't se op in saaklike wize en foar eigen kosten en risiko op 'e merk operearje. Foarbylden binne sûnenssoarchorganisaasjes, wenningkorporaasjes, ûnderwiisynstellingen, kulturele ynstellingen en professionals lykas accountants, advokaten, arsjitekten en advisearjende yngenieurs.

De drompel fan 50 meiwurkers kin ûnder in kollektive arbeidsoerienkomst (cao) ferlege wurde. It ferheegjen fan dizze drompel is net tastien.

Wat hâldt in fúzje yn?

Neffens de Fúzjekoade fynt in fúzje plak as de kontrôle oer in ûndernimming, of in diel dêrfan, permanint yn oare hannen oergiet. In tydlike feroaring fan kontrôle falt bûten dit konsept.

De Koade kin ûnder oare fan tapassing wêze op:

• in bedriuwsfúzje, bygelyks in oerdracht fan aktiva en passiva;
• in juridyske fúzje;
• in juridyske splitsing of ôfsplitsing;
• de oankeap of oerdracht fan oandielen yn in partikuliere of iepenbiere besletten vennoatskip;
• in feroaring fan kontrôle basearre op wettelike of kontraktuele foegen;
• de oprjochting fan, of fúzje tusken, gearwurkingsferbannen wêryn in ûndernimming wurdt ynbrocht.

Sûnt 2015 jildt in wjerlêchbere presumpsje fan kontrôle foar oandieloerdrachten dy't ûnder oare it folgjende omfetsje:

• it krijen fan mear as 50% fan 'e stimrjochten;
• de oankeap fan mear as 50% fan 'e oandielen;
• de macht om mear as de helte fan it bestjoer of it tafersjochhâldend orgaan te beneamen.

Dizze ferûnderstelling is wjerlêchber. De beslissende fraach bliuwt oft der eins sprake is fan in permaninte oerdracht fan kontrôle.

Hokker fúzjes binne útsletten?

De Fúzjekoade is net fan tapassing op in oantal spesifyk definieare situaasjes.

Ynterne groepsfúzjes

In ynterne fúzje wêrby't alle belutsen partijen ta deselde groep fan ûndernimmingen hearre, falt bûten de Koade.

Feroaring fan kontrôle as gefolch fan spesjale juridyske gefolgen

Bepaalde feroarings fan kontrôle dy't ûntsteane út houliksgoederenrjocht, administraasje (bewind), in testamintêre beskikking, fâdijskip of in fallisemintferklearring binne ek útsletten. Dizze útsûndering is lykwols net automatysk fan tapassing as in ûntfanger of behearder letter beslút in ûndernimming oer te dragen. Yn dat gefal kin de Fúzjekoade noch altyd fan tapassing wêze.

De minimis-fúzjes

In fúzje falt bûten de Koade as, yn 'e regel, minder as tsien minsken wurksum binne by de ûndernimming of ûndernimmingen dêr't de kontrôle oer oergiet.

Gjin relevante Nederlânske gefolgen

Ta beslút, fúzjes falle bûten de Fúzjekoade as der ridlik gjin materiële gefolgen ferwachte wurde kinne foar persoanen dy't yn Nederlân wurkje. By grinsoverschrijdende transaksjes moat dêrom beoardiele wurde oft de transaksje binnen de Nederlânske juridyske sfear falt. Relevante faktoaren binne de omfang fan 'e Nederlânske aktiviteiten, de sektor, merkoerlap, en de gefolgen foar persoanen dy't yn Nederlân wurkje.

De plicht om te ynformearjen en te oerlizzen

De wichtichste ferplichting is dat fúzjepartijen de belutsen fakbûnen op 'e tiid ynformearje en oerlizze. 'Op 'e tiid' betsjut dat de fakbûnen ynformearre wurde foardat oerienkomst oer de fúzje berikt is: de miening fan 'e fakbûnen moat noch altyd yn steat wêze om de konklúzje of de betingsten fan 'e transaksje echt te beynfloedzjen. Harren letter te ynformearjen is yn prinsipe te let, sels as de fúzje oars soarchfâldich taret is.

Hokker ynformaasje moatte fúzjearjende partijen leverje?

Fúzjearjende partijen moatte de fakbûnen ynformearje oer:

• de motiven foar de fúzje;
• de bedoelde beliedsmaatregels;
• de ferwachte sosjale, ekonomyske en juridyske gefolgen;
• de maatregels dy't foarnommen binne as reaksje op dy gefolgen.

De fakbûnen moatte dan de kâns krije om har miening te jaan út it perspektyf fan 'e belangen fan 'e meiwurkers. Tidens it oerlis kinne ûnder oare de folgjende ûnderwerpen oan 'e oarder komme:

• de grûnen foar de fúzje;
• maatregels om negative gefolgen te beheinen;
• de tiid en wize wêrop meiwurkers ynformearre wurde sille;
• fierdere rapportaazje oer de fúzje;
• oanfoljende ynformaasje dy't ridlik nedich is om in miening te foarmjen.

In fakbûn kin ekstra ynformaasje freegje, mar dy ynformaasje moat betrekking hawwe op 'e fúzje en relevant wêze foar it foarmjen fan in miening.

Iepenbiere útspraken

Foardat in fúzjearjende partij in iepenbiere ferklearring docht oer de tarieding of konklúzje fan in fúzje, bygelyks in parseberjocht, moatte de belutsen fakbûnen earst ynformearre wurde oer de ynhâld dêrfan. Dizze foarôfgeande meidieling jout de fakbûnen de kâns om fragen te stellen foardat de ynformaasje iepenbier makke wurdt.

It SER-sekretariaat

Neist de fakbûnen moat ek it SER-sekretariaat ynformearre wurde, tagelyk mei de melding oan de fakbûnen. It SER-sekretariaat hat ûnder oare in sinjaaljende en stypjende rol: it kin ûntfongen meldingen trochstjoere nei de belutsen fakbûnen, ekstra ynformaasje opfreegje en de mediaberjochten oer foarnommen fúzjes kontrolearje. In melding kin digitaal, per post of yn it Ingelsk dien wurde.

Hokker fakbûnen moatte ynformearre wurde?

Net elke fakbûn kwalifisearret automatysk as in 'meiwurkersferiening' yn 'e sin fan 'e Fúzjekoade. Dit is yn alle gefallen it gefal as in fakbûn, yn relaasje ta de ûndernimming yn kwestje:

• hat kandidaten foar de ûndernimmingsried nominearre, wêrfan teminsten ien keazen is;
• ûnderhannelet geregeldwei oer lean en arbeidsbetingsten; of
• hat yn 'e twa jier foarôfgeand oan 'e fúzje regelmjittich en sichtber optreden as fertsjintwurdiger fan 'e belangen fan 'e leden vis-à-vis de ûndernimming.

Wêr't by in fúzjearjende partij in kollektive arbeidsoerienkomst (cao) fan tapassing is, kwalifisearje de partijen by dy oerienkomst automatysk as belutsen meiwurkersferienings. Fakbûnskonfederaasjes lykas FNV, CNV en VCP binne parapluorganisaasjes: se kwalifisearje net automatysk as in meiwurkersferiening yn 'e sin fan 'e Fúzjekoade allinnich op grûn fan dy rol.

Oermacht

Allinnich yn gefal fan oermacht mei fan 'e eask foar tydlikens ôfwykt wurde. It moat gean om tige driuwende omstannichheden bûten de kontrôle fan 'e fúzjearjende partijen. In oansteand fallisemint komt net automatysk del op oermacht; de omstannichheden moatte op har spesifike merites beoardiele wurde.

Wêr't oermacht akseptearre wurdt, moatte de fúzjearjende partijen:

• in útdruklik foarbehâld meitsje oangeande it noch te krijen advys fan 'e fakbûn;
• de fakbûnen direkt ynformearje nei't der in oerienkomst berikt is;
• noch oerlis oer de fúzje en de gefolgen dêrfan.

In suksesfolle oanrop op oermacht ûntslacht dêrom net fúzjearjende partijen fan 'e plicht om te ynformearjen en te oerlizzen. It stelt allinich it momint út wêrop oan dy plicht foldien wurde moat.

Klachten en sanksjes

De Skelenkommisje foar de Fúzjekoade behannelet skeel oangeande it neilibjen fan de Koade. Sawol fakbûnen as fúzjepartijen kinne in klacht yntsjinje. In klacht moat skriftlik yntsjinne wurde en moat ûnder oare it folgjende befetsje:

• de nammen en adressen fan 'e belutsen partijen;
• in beskriuwing fan it skeel;
• it sochte beslút.

De termyn foar it yntsjinjen fan in klacht is yn prinsipe ien moanne nei't de fúzje iepenbier oankundige is of trochgien is. As der gjin iepenbiere oankundiging dien is, begjint de termyn te rinnen fan it momint dat de fakbûn oars ridlik op 'e hichte koe wêze fan 'e útkomst.

By ûntfangst beoardielet de foarsitter earst de ûntfanklikens. As in fersyk net ûntfanklik ferklearre wurdt, kin de oanfreger binnen fjirtjin dagen beswier meitsje. As in klacht ûntfanklik is, krijt de oare partij yn prinsipe ien moanne om skriftlik te reagearjen. Dêrnei kin in iepenbiere gearkomste plakfine, wêrnei't de Kommisje útspraak docht.

De Kommisje kin fêststelle dat in fúzjearjende partij of fakbûn ien of mear bepalingen net of net goed neilibbe hat, en kin de oertreding fierder kwalifisearje as serieus of swier ferantwurdelik. Tsjin de útspraak is gjin berop mooglik; de útspraak wurdt yn prinsipe publisearre op 'e SER-webside.

De Kommisje kin gjin boete oplizze en hat gjin macht om in fúzje op te skorten of te blokkearjen. Publikaasje fan in útspraak is dêrom de wichtichste sanksje en boarne fan druk.

Neist de klachtenproseduere bestiet der in bemiddelingsregeling. Elke partij yn in besteand of driigjend skeel kin bemiddeling oanfreegje, ek tidens in rinnende klachtenproseduere. Yn dat gefal wurde de prosedueretiidgrinzen skorst. As de bemiddeling slagget, wurdt de klacht ynlutsen.

Relaasje mei oare fúzjetafersjoch

De SER-fúzjekoade wurket neist wettelike notifikaasje- en goedkarringsprosedueres. Ofhinklik fan 'e sektor en de aard fan 'e transaksje kinne ûnder oaren de folgjende autoriteiten in rol spylje:

• de Nederlânske Autoriteit foar de Finansjele Merken (AFM);
• de Nederlânske Autoriteit foar Konsumint en Merk (ACM);
• de Nederlânske Soarchautoriteit (NZa);
• de minister fan Underwiis, Kultuer en Wittenskip, dêr't de wettelike fúzjetoets yn it ûnderwiis fan tapassing is.

In melding oan it SER-sekretariaat komt net yn it plak fan in oare wettelike meldingsplicht. In fúzje kin dêrom ûnder de Fúzjekoade falle en tagelyk ûnder tafersjoch fan bygelyks de Autoriteit Konsumint en Merk of de Nederlânske Soarchautoriteit.

Wat feroare der yn 2015?

De revisy fan 2015 yntrodusearre trije wichtige feroarings.

Breder berik

It berik waard útwreide om ûnder oaren non-profit organisaasjes, oerheidsorganisaasjes en professionals op te nimmen. Dizze útwreiding reflektearret de tanimmende ûnôfhinklikens, privatisearring en saaklike organisaasje fan sektoaren dy't earder minder maklik ûnder de Koade foelen.

In oar kontrôlekriterium

De presumpsje fan kontrôle by oandieloerdrachten is oanpast. Under de foarige regels joech it hâlden fan mear as 50% fan 'e oandielen oanlieding ta in ûnwjerlizbere presumpsje; sûnt 2015 is dizze presumpsje wjerlizber. Dit bringt de test mear yn oerienstimming mei de werklike kontrôlerelaasjes binnen in ûndernimming.

Modernisearre terminology

De terminology is bywurke: der wurdt no ferwiisd nei 'persoanen dy't yn 'e ûndernimming wurkje', yn oerienstimming mei de terminology fan 'e Wet op de ûndernimmingsrieden. Derneist wurdt mear omtinken jûn oan 'e relaasje tusken it oardiel fan 'e fakbûn en it advysrjocht fan 'e ûndernimmingsried.

Praktyske checklist foar fúzjearjende partijen

Soarchfâldige tarieding begjint mei in tydlike beoardieling oft de Fúzjekoade fan tapassing is. De folgjende punten binne yn dat ferbân relevant:

• Beoardielje yn in ier stadium oft de transaksje in permaninte feroaring fan kontrôle ynhâldt.
• Kontrolearje oft de belutsen ûndernimmingen ûnder it brede konsept fan 'bedriuwsmienskip' falle.
• Bepale hokker fakbûnen kwalifisearje as meiwurkersferienings.
• Ynformearje de fakbûnen foardat der in oerienkomst oer de fúzje berikt wurdt.
• Ynformearje de fakbûnen foardat der iepenbiere útspraken dien wurde.
• Meld de fúzje tagelyk oan it SER-sekretariaat.
• Beoardielje apart oft der sprake kin wêze fan oermacht.
• Nim rekken mei it advysproses fan 'e ûndernimmingsried.
• Kontrolearje alle notifikaasje- en goedkarringsferplichtingen dy't oan oare tafersjochhâlders ferskuldige binne.
• Dokumintearje it ynformaasje- en oerlisproses sekuer.

It is oan te rieden om rekken te hâlden mei it neilibjen fan 'e Fúzjekoade yn in yntinsjeferklearring of term sheet, neist de punten dy't behannele wurde yn ús juridyske checklist foar fúzjes en oanwinsten . In opsetsbetingsten oangeande it foltôgjen fan 'e fereaske ynformaasje- en oerlisproses kinne ek opnommen wurde.

Wat de SER-fúzjekoade yn 'e praktyk betsjut

De SER Fúzjekoade 2015 foarmet in wichtich ûnderdiel fan 'e Nederlânske fúzjepraktyk. Hoewol't de koade gjin formele wet is en gjin boetes of in fúzjeferbod foarsjocht, fereasket it dat fúzjearjende partijen in soarchfâldich en tydlik proses útfiere fan it ynformearjen en rieplachtsjen fan 'e belutsen fakbûnen.

De grutste risiko's lizze yn in lette melding, ûnfolsleine ynformaasjeferliening, of it hielendal oerslaan fan 'e oerlis. Net-neilibjen kin liede ta in iepenbiere útspraak fan 'e Beswierkommisje foar de Fúzjekoade en, as gefolch dêrfan, ta reputaasjeskea.

Foar direkteuren, M&A-adviseurs, HR-professionals en ûndernimmingsrieden is it dêrom essensjeel om de tapassing fan 'e Fúzjekoade oan it begjin fan it transaksjeproses te beoardieljen en it oerlis mei fakbûnen sekuer te dokumintearjen. Dy beoardieling heart yn deselde iere faze as de due diligence , om't in melding dy't te let komt net letter reparearre wurde kin.

Law & More advisearret bedriuwen, ynstellingen en ûndernimmingsrieden oer de tapassing fan 'e Fúzjekoade: oft de koade fan tapassing is op in transaksje, hokker fakbûnen benadere wurde moatte, wat de notifikaasje befetsje moat, en hoe't it oerlis dokumintearre wurdt. As in klacht by de Besliskommisje yntsjinne wurdt, hannelje wy foar de belutsen partij.

Faak Stelde Fragen