Wettelijke twalaagse bedriuw (struktuerregime): wannear is it fan tapassing?

De statutêre twalaagsbedriuw (structuurvennootschap) is in Nederlânske NV of BV dy't in tafersjochhâldende ried (raad van commissarissen) ynstelle moat mei foegen dy't oars by de oandielhâlders soene sitte. It rezjym is automatysk fan tapassing as trije betingsten yn artikel 2:153 fan it Nederlânske Burgerlik Wetboek (foar de NV) en artikel 2:263 (foar de BV) trije jier op rige foldien binne, útsein as ien fan fjouwer statutêre útsûnderings fan tapassing is. It is gjin kar, en it is net foarbehâlden foar beursnotearre multinationals.

Wêrfoar is it twa-laags rezjym?

It rezjym waard ynfierd yn 'e jierren '1970, doe't lange-termyn, identifisearbere oandielhâlders plak makken foar koartere en mear anonyme eigendomsperioaden. De algemiene gearkomste waard in swakke kontrôle op it bestjoer.

Wetjouwers reagearren troch in blok oandielhâldersmacht te ferpleatsen nei in ferplichte ried fan tafersjoch, en troch de ûndernimmingsried ynfloed te jaan op wa't deryn sit. It doel wie om kapitaal en arbeid yn lykwicht te bringen en ûnôfhinklik tafersjoch te garandearjen op in bedriuw waans besluten in grutte personielsbesetting beynfloedzje.

It rezjym jildt foar de NV en de BV, en yn in lykweardige foarm foar de koöperaasje en de ûnderlinge fersekeringsferiening. De regels foar de BV steane yn artikels 2:262 oant en mei 2:274a fan it Boargerlik Wetboek; de parallelle NV-bepalingen steane yn artikels 2:152 oant en mei 2:164a. Praktisy neame de twa sets as in pear, om't se yn stap rinne.

Wannear is it rezjym fan tapassing?

Wat binne de trije betingsten?

Oan alle trije betingsten moat tagelyk foldien wurde. Earst moat it útjûne kapitaal plus de reserves dy't yn 'e balâns en de notysjes steane it bedrach berikke dat by keninklik beslút fêststeld is, op it stuit sechstjin miljoen euro; dit sifer wurdt maksimaal ien kear yn 'e twa jier oanpast en wurdt net automatysk yndeksearre, dus fergelykje it mei it jildende beslút. Weromkochte, mar net annulearre oandielen telle mei foar it totaal, lykas ek reserves dy't yn 'e notysjes steane.

Twadder hat it bedriuw, of ien fan syn ôfhinklike bedriuwen, in ûndernimmingsried dy't it wetlik ferplichte wie op te rjochtsjen; in frijwillige ûndernimmingsried aktivearret it rezjym net. Tredde, hawwe it bedriuw en syn ôfhinklike bedriuwen tegearre teminsten hûndert minsken yn tsjinst yn Nederlân, teld op basis fan personiel ynstee fan foltiids lykweardich.

De twadde en tredde betingsten fange bedriuwen dy't se net ferwachtsje. In holdingmaatskippij mei trije eigen meiwurkers kin fia har dochterûndernimmingen foldwaan oan de betingsten foar de ûndernimmingsried en it oantal meiwurkers, en in bedriuw dat stadichoan groeid is, kin allinnich al troch ynbeholden winst de kapitaaldrompel oerstekke.

Wat telt as in ôfhinklik bedriuw?

De ôfhinklike maatskippij (afhankelijke maatskippij) wurdt definiearre yn artikel 2:262 foar de BV en artikel 2:152 foar de NV. In rjochtspersoan is in ôfhinklike maatskippij wêrby't de maatskippij, allinnich of mei oare ôfhinklike maatskippijen, teminsten de helte fan har útjûne kapitaal leveret. Itselde jildt foar in yn it hannelsregister registrearre venskip wêrby't de maatskippij, of in ôfhinklike maatskippij, as partner folslein oanspraaklik is foar tredden.

Hjir sit in faak foarkommende misfetting. Bestjoeren geane faak derfan út dat, om't de ûndernimmingsried by in operasjonele dochterûndernimming oprjochte is ynstee fan by de holdingmaatskippij, de holdingmaatskippij bûten it rezjym falt. Dat docht it net: de betingsten wurde op groepsnivo hifke fia de definysje fan ôfhinklik bedriuw, en it is de holdingmaatskippij, net de dochterûndernimming, dy't it twalagige bedriuw wurdt.

Hoe wurkje de notifikaasje en de perioade fan trije jier?

In bedriuw dat oan de betingsten foldocht, moat it hannelsregister binnen twa moannen nei it fêststellen fan de jierrekken troch de algemiene gearkomste op 'e hichte bringe. It rezjym sels wurdt pas fan krêft as dy melding trije jier op rige sûnder ûnderbrekking yn it register stien hat; dat is it punt wêrop de statuten yn oerienstimming brocht wurde moatte mei de wettelike regels.

Twa details binne wichtich yn 'e praktyk. De perioade fan trije jier rint allinich fan it momint dat de melding eins yntsjinne wurdt, dus in bedriuw dat de deadline mist hat, bringt it rezjym dêrmei net nei foaren, hoewol it noch altyd sûnder fertraging yntsjinje moat. De melding kin ek ynlutsen wurde as net mear oan 'e betingsten foldien wurdt, bygelyks as it Nederlânske personielsbestand ûnder de hûndert sakket, en as letter wer oan 'e betingsten foldien wurdt, begjint de perioade oer it generaal opnij te rinnen.

Binne der útsûnderings of in ferswakke rezjym?

Hokker bedriuwen binne folslein frijsteld?

Artikel 2:263 lid 3, en syn NV-tsjinhinger artikel 2:153 lid 3, frijstelle ferskate kategoryen bedriuwen folslein; in frijsteld bedriuw hoecht it register net iens te melden. Ien kategory is in bedriuw dat sels in ôfhinklik bedriuw is fan in rjochtspersoan dêr't it folsleine of ferswakke rezjym al op fan tapassing is; de frijstelling rint allinich nei ûnderen, sadat in dochterûndernimming fan in twalagige memmebedriuw frijsteld wurde kin, mar in memmebedriuw wurdt nea frijsteld fanwegen syn dochterûndernimming. Oare kategoryen omfetsje management- en finansjele bedriuwen binnen in ynternasjonale groep wêrfan de meiwurkers meast bûten Nederlân wurkje, en bedriuwen wêrfan it kapitaal, ûnder in mienskiplike regeling, holden wurdt troch rjochtspersoanen dy't sels al ûnder it rezjym falle.

Wêr't in folsleine ûntheffing fan tapassing is, jildt dy daliks, sûnder oergongsperioade. Wêr't dy ferfalt, begjint de gewoane rûte fia notifikaasje en de perioade fan trije jier.

Hoe wurket it ferswakke rezjym?

It ferswakke regime (ferzwakt structuurregime) is gjin útsûndering mar in fariant. Artikel 2:265 fan it Burgerlik Wetboek, en artikel 2:155 foar de NV, nimme de macht fan 'e ried fan tafersjoch fuort om direkteuren te beneamen en te ûntslaan as teminsten de helte fan it útjûne kapitaal yn hannen is fan in rjochtspersoan waans groep meast minsken bûten Nederlân yn tsjinst hat, of troch ôfhinklike bedriuwen dêrfan, of ûnder in mienskiplike regeling tusken har. Artikel 2:265a jout in ferlykbere behanneling oan bepaalde joint venture-strukturen.

Under it ferswakke rezjym behâlde oandielhâlders de macht om direkteuren te beneamen en te ûntslaan. Alles oars, ynklusyf de ferplichte ried fan tafersjoch, de beneamingsproseduere en de katalogus fan goedkarringsrjochten, is noch altyd fan tapassing. It ferswakke rezjym is net fan tapassing as it eigen personiel fan it bedriuw foar it grutste part yn Nederlân basearre is.

Wat feroaret der as it rezjym fan tapassing is?

Hoe wurdt de ried fan tafersjoch gearstald en beneamd?

In ried fan tafersjoch wurdt ferplicht en moat teminsten trije leden hawwe. Tafersjochhâlders wurde beneamd troch de algemiene gearkomste op eigen foardracht fan it bestjoer, en de algemiene gearkomste kin in foardracht allinnich ôfwize mei in absolute mearderheid dy't teminsten ien tredde fan it útjûne kapitaal fertsjintwurdiget.

Foar ien tredde fan 'e sitten hat de ûndernimmingsried in fersterke rjocht fan oanbefelling: de ried fan tafersjoch moat it folgje, útsein as er op wettelike grûnen beswier makket, en in skeel giet nei de Undernimmingskeamer. Yn 'e praktyk kin in oandielhâlder net samar syn eigen minsken yn it bestjoer pleatse, en kin in yndividuele tafersjochhâlder net nei wille ûntslaan. It ûntslaan fan in yndividuele direkteur giet ynstee fia de Undernimmingskeamer fan 'e Amsterdam Hof fan Berop, op grûn fan plichtferwaarloazing, oare gewichtige redenen of in fûnemintele feroaring fan omstannichheden.

Hoe wurde direkteuren beneamd, en wat hat goedkarring nedich?

Under it folsleine rezjym beneamt en ûntslacht de ried fan tafersjoch de direkteuren; ûnder it ferswakke rezjym bliuwt dy macht by de algemiene gearkomste. Yn beide ferzjes hat de ried fan tafersjoch in wettelike katalogus fan goedkarringsrjochten oer wichtige besluten, lykas fêstlein yn artikel 2:274 foar de BV en artikel 2:164 foar de NV.

Dy katalogus omfettet ûnder oare it útjaan fan oandielen, wichtige ynvestearrings, it krijen of ferkeapjen fan in dielname boppe in wettelike drompel, it wizigjen fan 'e statuten of it ûntbinen fan it bedriuw, it oanfreegjen fan fallisemint, en in grutte reduksje fan it personielsbestân of in fiergeande feroaring fan arbeidsomstannichheden.

Missing approval does not affect the board’s authority to represent the company towards third parties; a counterparty acting in good faith is protected, and the consequences stay internal, as possible director liability.

Kinne oandielhâlders it fertrouwen yn 'e ried fan tafersjoch weromlûke?

Tsjingewicht fan oandielhâlders is kollektyf ynstee fan yndividueel. Neffens artikel 2:161a fan it Burgerlik Wetboek, en artikel 2:271a foar de BV, kin de algemiene gearkomste it fertrouwen yn 'e ried fan tafersjoch weromlûke mei in absolute mearderheid dy't teminsten ien tredde fan it útjûne kapitaal fertsjintwurdiget. De resolúsje ûntslacht elke tafersjochhâlder fuortendaliks, mar allinich nei't de ûndernimmingsried de kâns hân hat om syn stânpunt út te sprekken en it bestjoer heard is.

It bestjoer moat dan de Undernimmingskeamer freegje om tydlik tafersjochhâlders te beneamen, en oandielhâlders kinne de direkteuren dy't de rjochtbank beneamt net ûntslaan. Troch it weromlûken fan fertrouwen wurdt de gearstalling fan it bestjoer dêrom oerdroegen oan de rjochtbank ynstee fan oan de gearkomste dy't stimd hat, dêrom wurdt it ynstrumint sparsam brûkt. Us artikel oer de Undernimmingskeamer leit út hoe't dy prosedueres ferrinne.

Is der in ien-laags alternatyf, of in frijwillige oanfraach?

In twalaachsbedriuw hoecht gjin aparte ried fan tafersjoch te hawwen. Artikels 2:274a en 2:164a fan it Boargerlik Wetboek tastean de wettelike taken út te fieren binnen in ienlaachsbestjoer, dêr't net-útfierende direkteuren neist de bestjoerders sitte. De kar wurdt makke yn 'e statuten, en it past by groepen dy't al wend binne oan ien beslútfoarmjend orgaan; it fersêftet it rezjym net, om't de net-útfierders deselde beneamingsproseduere, oanbefellingsrjocht en goedkarringskatalogus ervje.

It rezjym kin ek frijwillich oannaam wurde, yn folsleine of ferswakke foarm, troch it yn 'e statuten te skriuwen. Yn dat gefal is allinich de betingst foar de ûndernimmingsried fan tapassing, en it rezjym wurdt fan krêft sa gau as de statuten dat sizze. Bedriuwen dogge dit om't in profesjonele tafersjochhâldende ried mei wettelike foegen it eigendom fan it behear skiede kin as famylje-oandielhâlders it bedriuw net langer deistich bestjoere, en it jout oan lienjouwers in sinjaal dat tafersjoch net allinnich nominaal is.

Wat betsjut dit foar oandielhâlders, famyljebedriuwen en ynvestearders?

Foar in kontrolearjende oandielhâlder is it rezjym in echt ferlies fan macht. Under it folsleine rezjym kinne jo gjin direkteuren mear beneame of ûntslaan, jo eigen kandidaten net yn 'e ried fan tafersjoch pleatse sûnder har nominaasje, en in bestjoer tsjinkomme dat de belangen fan it bedriuw as gehiel ôfweagje moat, net allinich dy fan 'e grutste oandielhâlder. It fuortheljen fan in yndividuele tafersjochhâlder fereasket prosedueres foar de Undernimmingskeamer; it fuortheljen fan allegearre giet de beneaming oer nei dyselde rjochtbank.

Family businesses feel this most sharply, because they often cross the thresholds while ownership stays concentrated and hands-on. Growth through retained earnings, a works council set up at an operating company, and a headcount creeping past one hundred can bring the regime into view years before anyone has considered it. Start preparing when the second condition comes into range, not when the notification under article 2:264 falls due. Our article on de rol fan tafersjochhâlders yn in krisis leit út wat sa'n boerd wurdich is as der dingen misgeane.

Foar bûtenlânske ynvestearders is it rezjym faak in ûnderhannelingspunt yn in transaksje. In keaper dy't oannaam dat hy it bestjoer fan in Nederlânsk doelwyt soe kontrolearje, kin ûntdekke dat hy allinich de algemiene gearkomste kontrolearret. Oft it ferswakke rezjym fan tapassing is, en oft der nei de deal noch in ûntheffing oan te rieden is, heart by due diligence ynstee fan opromjen nei foltôging. Itselde jildt foar minderheidsposysjes: it rezjym feroaret wat in oandielhâlderskip eins wurdich is yn bestjoerstermen, in punt dat ús artikel oer de posysje fan minderheidsoandielhâlders fierder útwurket.

Wêr is der romte om de struktuer oan te passen?

It rezjym is yn 'e kearn ferplicht, mar net alles is sletten. De wettelike goedkarringsrjochten fan 'e ried fan tafersjoch kinne net yn 'e statuten beheind wurde, mar se kinne oanfolle wurde, sadat bepaalde besluten ek goedkarring nedich binne fan in oar bedriuwsorgaan, lykas de algemiene gearkomste. Dat is de gewoane manier om in oandielhâlder syn sizzenskip te behâlden oer de besluten dy't har it meast wichtich binne, en it wurket om't it ferankere is yn 'e statuten ynstee fan yn in kontrakt.

Jo kinne ek it profyl fan 'e ried fan tafersjoch foarmje, it oantal leden boppe it wettelik minimum, har kommisjes, en hoe't it oanbefellingsrjocht fan 'e ûndernimmingsried yn 'e praktyk wurket. In oandielhâldersôfspraak kin ferplichtingen tusken de oandielhâlders sels tafoegje, mar it bindt allinich de partijen en kin de wettelike foegen fan 'e bedriuwsorganen net oerskriuwe, dêrom is it hjir in swakker ark as goed opstelde statuten. Direkteuren fan in twalaachbedriuw moatte ek betinke dat de gewoane regels oer de juste útfiering fan har taken, en oer de oanspraaklikens fan direkteuren , ûnferoare bliuwe fan tapassing neist it rezjym.

What should you check as a company or board?

Test the conditions at group level every year when the annual accounts are adopted. These checks keep you ahead of the three-year period.

• Compare issued capital plus reserves with the 16 million euro threshold, using the most recent balance sheet and notes.
• Check whether the company or a dependent company has a works council it was legally obliged to set up under the Works Councils Act (WOR).
• Count Dutch employees by head, not by full-time equivalent, across the company and its dependent companies.
• If the conditions are met, check the exemptions in article 2:263(3) BW and file the notification within two months of adopting the annual accounts.
• Use the three-year period to amend the articles of association and choose between a supervisory board and a one-tier board.

Wat moatte jo kontrolearje as oandielhâlder of ynvestearder?

Check how much control your shareholding still gives you once the regime applies. These points belong in due diligence and in the articles of association.

• Check whether the target is registered as a two-tier company in the commercial register, or is about to be.
• Check whether the weakened regime of article 2:265 BW applies, based on where the group’s employees actually work.
• Check whether an exemption still applies after the transaction, for example if the target stops being a dependent company of a two-tier parent.
• Add approval rights for the general meeting in the articles of association for the decisions that matter most to you.
• Note that removing the supervisory board requires a vote of no confidence under article 2:271a BW, after which the Enterprise Chamber appoints new members.

What can we do for you with the two-tier regime?

Us bedriuwsjuristen advise boards, supervisory boards, shareholders and works councils on the statutory two-tier regime. See also our Nederlânske hantliedingen foar bedriuwsrjocht en ús side op oandielhâlders skeel.

• We test the three conditions and the exemptions against your group structure and annual accounts.
• We assess whether the weakened regime or a full exemption is available.
• We draft the amendment of the articles of association, including one-tier board provisions and additional approval rights.
• We prepare the notification to the commercial register and the timetable for the three-year period.
• We act in proceedings before the Enterprise Chamber about appointments, dismissals and the works council recommendation right.

Gearfetting

• It twalaachsrezjym jildt automatysk as oan de betingsten foar kapitaal, ûndernimmingsried en personielsbestân yn artikel 2:153 (NV) of 2:263 (BV) BW trije jier op rige foldien is.
• Der besteane fjouwer wettelike útsûnderings, en in ferswakke fariant lit de macht om direkteuren te beneamen en te ûntslaan by de oandielhâlders.
• Sadree't it rezjym fan tapassing is, beneamt en ûntslacht de ried fan tafersjoch direkteuren (ûnder it folsleine rezjym) en hâldt in wettelike katalogus fan goedkarringsrjochten.
• It weromlûken fan fertrouwen yn 'e ried fan tafersjoch jout de gearstalling dêrfan oan 'e Undernimmingskeamer, net oan 'e oandielhâlders.
• Test de betingsten op groepsnivo, kontrolearje de útsûnderings, en brûk de notifikaasjeperioade fan trije jier om de bestjoersstruktuer ta te rieden ynstee fan te wachtsjen.

Faak Stelde Fragen